新三板企業(yè)融資潛伏“對賭抽屜協(xié)議” 掛鉤轉(zhuǎn)板成風(fēng)險誘因

新三板企業(yè)“對賭”風(fēng)險有多高？近日，有接受《證券日報》記者調(diào)查的多位人士提及，在再融資的過程中，掛牌企業(yè)參與對賭的現(xiàn)象仍比較突出，且“轉(zhuǎn)板如果沒有定論，對賭風(fēng)險將有大面積爆發(fā)的可能。”

清科旗下數(shù)據(jù)庫私募通提供給《證券日報》記者的數(shù)據(jù)顯示，今年以來，在新三板掛牌的企業(yè)中，有VC/PE支持的企業(yè)共有949家，其中，IT行業(yè)有162家，機(jī)械制造行業(yè)有134家，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有120家，此外，生物技術(shù)/醫(yī)療健康行業(yè)、清潔技術(shù)行業(yè)和娛樂傳媒行業(yè)的企業(yè)，擁有VC/PE股東的數(shù)量也較多。

今年8月8日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布了《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）——募集資金管理、認(rèn)購協(xié)議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》的通知，其中，“掛牌公司股票發(fā)行認(rèn)購協(xié)議中簽訂的業(yè)績承諾及補(bǔ)償、股份回購、反稀釋等特殊條款（以下簡稱“特殊條款”）應(yīng)當(dāng)符合哪些監(jiān)管要求”中規(guī)定，認(rèn)購協(xié)議不存在以下情形：掛牌公司作為特殊條款的義務(wù)承擔(dān)主體；限制掛牌公司未來股票發(fā)行融資的價格；強(qiáng)制要求掛牌公司進(jìn)行權(quán)益分派，或不能進(jìn)行權(quán)益分派；掛牌公司未來再融資時，如果新投資方與掛牌公司約定了優(yōu)于本次發(fā)行的條款，則相關(guān)條款自動適用于本次發(fā)行認(rèn)購方；發(fā)行認(rèn)購方有權(quán)不經(jīng)掛牌公司內(nèi)部決策程序直接向掛牌公司派駐董事或者派駐的董事對掛牌公司經(jīng)營決策享有一票否決權(quán)；不符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的優(yōu)先清算權(quán)條款；其他損害掛牌公司或者掛牌公司股東合法權(quán)益的特殊條款。掛牌公司應(yīng)當(dāng)在股票發(fā)行情況報告書中完整披露認(rèn)購協(xié)議中的特殊條款；掛牌公司的主辦券商和律師應(yīng)當(dāng)分別在“主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見”、“股票發(fā)行法律意見書”中就特殊條款的合法合規(guī)性發(fā)表明確意見。

這在當(dāng)時，被解讀為嚴(yán)格禁止掛牌企業(yè)參與對賭，但是，有市場人士在接受《證券日報》記者采訪時稱，從當(dāng)前的執(zhí)行效果來看，效果可能并不理想。

有不愿署名的券商人士對《證券日報》介紹，雖然監(jiān)管部門對掛牌企業(yè)參與對賭有披露的要求，但在執(zhí)行過程中，“很多公司不愿意披露，原因在于如果披露這些協(xié)議，（掛牌或再融資）審核會比較慢，而且，企業(yè)的融資分批進(jìn)行，這次的加了對賭協(xié)議，會讓以前參與投資但沒設(shè)對賭條款的投資機(jī)構(gòu)有想法。”該人士稱，因此，“企業(yè)對賭都是‘抽屜協(xié)議’，就算一次融次中進(jìn)來多家投資機(jī)構(gòu)，每家的條款也各不相同”。

另有資本市場人士對《證券日報》記者解釋，從他的觀察來看看，新三板再融資與轉(zhuǎn)板掛鉤的對賭比較常見，“（再融資對賭）直接與業(yè)績增長掛鉤，而業(yè)績增長掛鉤主要瞄準(zhǔn)轉(zhuǎn)板，”

上述人士稱，基于對資金的需求和概念預(yù)期的制造，“還有（掛牌企業(yè)）主動傳關(guān)于轉(zhuǎn)板政策的消息，這是一個大家互相‘哄著玩’的游戲，投資機(jī)構(gòu)為了轉(zhuǎn)板暴利，企業(yè)為了圈錢，如果沒有對賭，基本沒有（機(jī)構(gòu)）愿意參與新三板再融資，新三板流動性太差”。

香頌資本董事沈萌在接受《證券日報》記者采訪時稱，完不成（業(yè)績對賭）的企業(yè)往往資質(zhì)都很差，如果完不成業(yè)績對賭，（投資機(jī)構(gòu)）不是自認(rèn)倒霉就是訴訟解決，但這種對賭不屬于被保護(hù)的正當(dāng)權(quán)益。對賭后患無窮，但巨大的利益誘惑，還是吸引很多機(jī)構(gòu)的。他判斷，轉(zhuǎn)板如果沒有定論，可能會大面積發(fā)生（對賭失敗）。